כיצד נקבעת תושבותה של חברה לצורך דיני המס
חברה נחשבת תושבת ישראל אם התאגדה בישראל או אם השליטה על עסקיה וניהולם מופעלים בישראל, ואז היא חייבת במס בישראל ללא תלות בזהות בעלי מניותיה. מבחן השליטה והניהול הוא מבחן אחד הבודק היכן נקבעת המדיניות העסקית והיכן מתקבלות ההחלטות האסטרטגיות, ולכן גם חברה שהתאגדה בחו"ל עשויה להתחייב במס.
מקום בו נקבע כי החברה הינה תושבת ישראל, תחוב החברה במס ישראל וזאת, ללא כל תלות בזהות בעלי מניותיה.
סעיף 1 לפקודה מגדיר את תושבתה של חברה כדלקמן:
" (1) הוא התאגד בישראל;
(2) השליטה על עסקיו וניהולם מופעלים בישראל" ,
בחוזר מס הכנסה 4/02[1] נקבע, כי מבחן השליטה והניהול הינו מבחן אחד ומשמעותו "מקום הכינוס של מועצת המנהלים או מקום הניהול השוטף (מרכז העצבים). יוצא שאין כל קשר במבחן זה לשאלת השליטה במניות או הבעלות על החברה. בכל מקרה של ספק ביחס למקום השליטה והניהול, יש להפנות את השאלה לחוות דעת משפטית של נציב מס הכנסה". הווה אומר, עסקינן במבחן הבודק היכן נקבעת המדיניות העסקית של החברה והיכן נקבעות ההחלטות האסטרטגיות בהתחשב באופי ובסוג הפעילות של התאגיד. יוצא מהאמור לעיל שהמונח "שליטה" ו"ניהול" הינו מושג אחד שמשמעותו היא קביעת המדיניות העסקית של החברה וקבלת ההחלטות האסטרטגיות לה. אם המקום בו נקבעת המדיניות העסקית של התאגיד ומתקבלות החלטותיו האסטרטגיות הוא ישראל אזי אליבא ד'גרסת רשויות המס יראו בו תושב ישראל.
לצורך איתור המקום בו נקבעת המדיניות העסקית של התאגיד ומתקבלות החלטותיו האסטרטגיות רשות המס גורסת, כי יש לבחון בין היתר נושאים כגון אלה:
1) היכן צמח הצורך לקבוע החלטה בענינים מהותיים מסוימים.
2) היכן בוצעו עבודות ההכנה המהוות בסיס לקבלת ההחלטות.
3) היכן התיעצו בגורמים מקצועיים שונים (יועצים פיננסיים, יועצים משפטיים וכו') לשם קבלת ההחלטות המהותיות.
4) היכן התגבשו ההחלטות הסופיות.
5) היכן נתבצעו עסקאות בעלות השפעה מכרעת על עתיד החברה.
6) היכן נתקבלה ההחלטות למימון עסקאות מהותיות והיכן ניטל אותו מימון.
7) מיהו הגורם שמקיים או מפעיל את השליטה והניהול בעסק.
8) מקום ניהול ספרי החשבונות ומקום החזקתם.
לצורך הבחינה כאמור יבקשו רשויות המס לבחון ולסקור, בין היתר, מסמכים ונתונים כדלקמן:
1) מסמכי התאגדות של החברה.
2) פרטים אודות בעלי המניות בחברה.
3) פרוטוקולים מישיבות הדירקטוריון.
4) התכתבויות ומסמכים הקשורים להחלטות מהותיות ואסטרטגיות שהתקבלו.
6) פרטים אודות חשבונות הבנק של החברה/העסק ומיהם מורשי החתימה לפעול בחשבונות
הבנק.
7) יפויי כוח שניתנו לגורמים שונים בחברה או לגורמים חיצוניים בקשר עם פעילות החברה.
8) פרטים אודות מקום החזקתם וניהול של ספרי החשבונות בעסק החברה.
9) רשימת עובדי החברה, תפקידם, מקום ביצוע עבודתם ותושבותם (בדגש על בכירים).
לאמור, ייתכן וחברה שהתאגדה מחוץ לישראל תחוב במס בישראל בהתאם למבחנים הנדונים לעיל. על כן, קיימת חשיבות לבדיקת מכלול פעולות החברה בכדי להחליט האם היא כפופה למיסוי בישראל או לאו. חשוב לציין בהקשר זה, כי מבחני התושבות משתנים ממדינה למדינה. כך למשל, בארה"ב המבחן הקובע לשאלת תושבות התאגיד הינו בראש ובראשונה, מבחן ההתאגדות הווה אומר, תאגיד שהתאגד בארה"ב הינו תושב ארה"ב לצרכי מס. בעוד שבישראל כאמור, תושבות התאגיד נקבעת בהתאם לשתי חלופות:
(1) מקום ההתאגדות ו-(2) מקום השליטה והניהול.
להרחבה בתחום: עורך דין מיסים · מכירה רכישת נדלן תושב חוץ · מכירת נחלה חקלאית
שאלות נפוצות
מה בודק מבחן השליטה והניהול בפועל?
לפי חוזר מס הכנסה 4/02 מדובר במקום כינוס מועצת המנהלים או במקום הניהול השוטף, מרכז העצבים של החברה. הבחינה מתמקדת בשאלה היכן נקבעת המדיניות העסקית של החברה והיכן מתקבלות ההחלטות האסטרטגיות שלה, בהתאם לאופי הפעילות. המבחן הוא מהותי ואינו תלוי במקום הרישום הפורמלי.
אילו שאלות נבדקות לאיתור מקום קבלת ההחלטות?
בין היתר: היכן צמח הצורך בהחלטה, היכן בוצעו עבודות ההכנה לה, היכן התקיימו התייעצויות עם יועצים פיננסיים ומשפטיים, היכן התגבשו ההחלטות הסופיות, היכן בוצעו עסקאות בעלות השפעה מכרעת, ומיהו הגורם המפעיל בפועל את השליטה והניהול. התשובות לשאלות אלה מצטרפות לתמונה כוללת אחת.
אילו מסמכים דורשות רשויות המס בבדיקת תושבות חברה?
בין היתר מסמכי התאגדות, פרטים על בעלי המניות, פרוטוקולים מישיבות הדירקטוריון, התכתבויות הקשורות להחלטות מהותיות, פרטי חשבונות הבנק ומורשי החתימה, ייפויי כוח, מקום ניהול והחזקת ספרי החשבונות, ורשימת עובדים ותושבותם. מסמכים אלה מאפשרים לרשות לשחזר את מקום קבלת ההחלטות בפועל לאורך השנים.
האם השליטה במניות קובעת את תושבות החברה?
לא. לפי החוזר אין קשר בין מבחן השליטה והניהול לבין שאלת השליטה במניות או הבעלות על החברה. המבחן מתמקד במקום קבלת ההחלטות האסטרטגיות, ובכל מקרה של ספק יש להפנות את השאלה לחוות דעת משפטית של נציב מס הכנסה. לכן בעלות זרה אינה שוללת כשלעצמה תושבות ישראלית.
במה שונה מבחן התושבות בישראל מזה שבארצות הברית?
בארצות הברית המבחן הקובע לתושבות תאגיד הוא בראש ובראשונה מבחן ההתאגדות, כך שתאגיד שהתאגד שם נחשב תושב לצורכי מס. בישראל, לעומת זאת, התושבות נקבעת לפי שתי חלופות: מקום ההתאגדות ומקום השליטה והניהול. ההבדל הזה עלול ליצור כפל תושבות בין שתי המדינות.
ליווי אישי ודיסקרטי של משרד מלכא ושות' - מאז 2009. השאירו הודעה ונחזור אליכם בהקדם.
