גירושין של בעלי עסקים: הערכת שווי חברה, מוניטין ואופציות באיזון
בגירושין של בעלי חברות, מניות שנצברו בתקופת הנישואין נכללות באיזון המשאבים גם כשהן רשומות על שם אחד מבני הזוג. מתחלק השווי, לא בהכרח המניות: לפי סעיף 6 לחוק יחסי ממון אפשר לאזן בכסף, בקיזוז או בתשלומים, באופן שלא יפגע בתפקוד החברה. השווי נקבע לרוב בחוות דעת של מומלץ שבית המשפט ממנה, ומוניטין אישי וכושר השתכרות עשויים להשפיע על החלוקה.
בגירושין של בעלי חברות, מניות בחברה שנצברו בתקופת הנישואין הן חלק מכלל נכסי בני הזוג, גם כשהן רשומות על שם אחד מהם בלבד. לפי סעיף 5 לחוק יחסי ממון בין בני זוג, התשל"ג-1973, כל בן זוג זכאי למחצית שוויים של הנכסים. מה שמתחלק הוא השווי, לא בהכרח המניות עצמן, והחוק מורה לבית המשפט לבצע את האיזון באופן שימנע ככל האפשר פגיעה בהמשך תפקודו של תאגיד.
המאמר מיועד לבעלי עסקים, לבני זוג של בעלי עסקים, ולשותפים שחוששים ממה שיקרה לחברה. השאלות כאן כלכליות לא פחות ממשפטיות: כמה שווה החברה, מי קובע, מתי, ואיך משלמים מחצית בלי למכור את העסק. מי שלא מגיע מוכן לשלב ההערכה מוצא את עצמו עם חוות דעת של מומלץ שקשה מאוד לערער עליה בהמשך. לכן כדאי לשלב עורך דין גירושין כבר בשלב איסוף המסמכים של החברה, לפני שמתחיל משא ומתן על מספרים.
האם חברה שהוקמה בזמן הנישואין מתחלקת בגירושין?
כן, ככלל. חברה או עסק שהוקמו בתקופת הנישואין נכללים בכלל נכסי בני הזוג, ושוויים מאוזן. סעיף 9 לחוק קובע שרישום המניות על שם אחד מבני הזוג אינו מספיק בעצמו כדי להוציא אותן מהאיזון. בן הזוג שאינו רשום זכאי למחצית השווי גם אם מעולם לא עבד בעסק. הסבר כללי על מנגנון האיזון מופיע גם בעמוד הסדר איזון משאבים באתר כל-זכות.
החריגים הם אלה שבסעיף 5(א): עסק שהיה לאחד מבני הזוג ערב הנישואין, מניות שהתקבלו במתנה או בירושה, ונכסים שבני הזוג הסכימו בכתב שלא יאוזנו, למשל בהסכם ממון מאושר. גם כשהחברה עצמה מוחרגת, כספים שנמשכו ממנה לאורך השנים והושקעו בנכסי המשפחה עשויים להיות חלק מהמאגר המשותף. השאלה אם עליית ערך של עסק שהיה קיים לפני הנישואין מתחלקת אינה מוסדרת בחוק, והיא נבחנת לפי נסיבות כל מקרה.
איך מעריכים שווי של חברה פרטית בהליך גירושין?
שווי חברה פרטית נקבע בדרך כלל בחוות דעת של מומלץ כלכלי, כי אין לה מחיר שוק. סעיף 6(א) לחוק מחייב לשום את נכסי כל בן זוג בניכוי החובות, והשומה של חברה כוללת את נכסיה, התחייבויותיה, הרווחים הצפויים והמוניטין שלה. המומלץ בוחן דוחות כספיים של כמה שנים, מאזני בוחן, חוזים מהותיים וחשבונות בעלי המניות.
לפי תקנה 25 לתקנות בית המשפט לענייני משפחה (סדרי דין), התשפ"א-2020, בית המשפט רשאי למנות מומלץ מטעמו גם בלי הסכמת הצדדים, מתוך רשימת המומלצים ואחרי התייעצות עם הצדדים. לוחות הזמנים קבועים בתקנה:
- 14 ימים מיום המינוי להעביר למומלץ מסמכים לפי הוראות בית המשפט.
- 45 ימים מיום המינוי להגשת חוות הדעת.
- 14 ימים להגשת שאלות הבהרה בכתב מיום קבלת חוות הדעת, ו-14 ימים למומלץ להשיב.
לפי סעיף 8(ג) לחוק בית המשפט לעניני משפחה, אחרי שמונה מומלץ מטעם בית המשפט, צד אינו רשאי להביא מומלץ נוסף מטעמו אלא ברשות בית המשפט. המשמעות: חומר שלא הועבר למומלץ בזמן, קשה מאוד להכניס אחר כך. בית המשפט גם קובע מי מהצדדים יישא בשכר המומלץ.
איך מאזנים את שווי החברה בלי לפרק את העסק?
האיזון לא מחייב העברת מניות. לפי סעיף 6(ב) לחוק, מי שנכסיו שווים יותר נותן לשני מחצית ההפרש "אם בעין ואם בכסף או בשווה כסף". לפי סעיף 6(ג) בית המשפט רשאי לקבוע מועדי ביצוע, בטוחות ותוספת ריבית כשמשלמים בשיעורים. לפי סעיף 6(ד) הוא מבצע את האיזון באופן שימנע ככל האפשר אובדן מקור פרנסה סביר, ופגיעה בהמשך תפקודו התקין של תאגיד או של מקום עבודה.
| דרך הביצוע | איך זה עובד | מתי מתאים | סיכון עיקרי |
|---|---|---|---|
| תשלום בכסף | בעל העסק משלם מחצית משווי חלקו בחברה | כשיש נזילות או אפשרות מימון | מימון שמכביד על העסק |
| קיזוז מול נכס אחר | בן הזוג השני מקבל חלק גדול יותר בדירה או בחסכונות | כשיש נכסים אחרים בשווי מתאים | פגיעה בנזילות של מי שמקבל את הדירה |
| תשלומים לאורך זמן | פריסה עם בטוחה ותוספת ריבית לפי סעיף 6(ג) | עסק רווחי בלי מזומן פנוי | תלות כלכלית ממושכת ובטוחה חלשה |
| העברת מניות בעין | בן הזוג השני מקבל מניות בחברה | לעיתים רחוקות, כששניהם פעילים בעסק | מיעוט חסר השפעה וסכסוך בתוך החברה |
לדוגמה, נניח שמומלץ העריך את החברה ב-2 מיליון ש"ח, ולבני הזוג גם דירה שהונה העצמי 1.6 מיליון ש"ח. סך הנכסים 3.6 מיליון ש"ח, וכל אחד זכאי ל-1.8 מיליון ש"ח. אם בעל העסק שומר את החברה ובן הזוג השני מקבל את הדירה, נותרה לבעל העסק יתרת חוב של 200 אלף ש"ח, שאפשר לפרוס בתשלומים עם בטוחה.
מוניטין אישי ונכסי קריירה: האם גם הם מתחלקים?
לעיתים כן, אבל בזהירות. בבע"מ 4623/04 פלוני נ' פלונית, שניתן בבית המשפט העליון ב-26.8.2007, נשאלה השאלה אם הלכת השיתוף חלה על "נכסי קריירה", כלומר כושר השתכרות מוגבר ומוניטין אישי. המבקש היה רואה חשבון בעל משרד עצמאי, ובית המשפט קבע שיש לכלול את נכסי הקריירה בגדרי הלכת השיתוף.
שתי הערות חשובות להבנת ההלכה. ראשית, בני הזוג שם נישאו ב-1971, ולכן הדיון נעשה לפי הלכת השיתוף ולא לפי חוק יחסי ממון. שנית, בית המשפט קבע שעל דרך הכלל, וככל שהדבר אפשרי, עדיף תשלום חד-פעמי על פני תשלומים עיתיים, כדי לא לשמר קשר כלכלי בין בני זוג שנפרדו.
לבני זוג שחוק יחסי ממון חל עליהם, העוגן הוא סעיף 8(2). לפיו, בנסיבות מיוחדות, רשאי בית המשפט לקבוע שהאיזון לא יהיה מחצה על מחצה, אלא לפי יחס אחר, בהתחשב בין השאר בנכסים עתידיים, לרבות כושר ההשתכרות של כל אחד מבני הזוג. זה המסלול שבו בן זוג שוויתר על קריירה כדי לאפשר את בניית העסק יכול לטעון לחלק גדול יותר.
אופציות ומניות שטרם הבשילו: מה עושים איתן?
החוק אינו מזכיר אופציות או מניות חסומות במפורש, ולכן אין כלל חקוק אחד לחלוקתן. סעיף 5(ג) מונה במפורש רק זכויות עתידיות לפנסיה, פיצויי פרישה, קרנות השתלמות, קופות תגמולים וחסכונות. כלומר, השאלה אם אופציה שהוענקה בזמן הנישואין ותבשיל אחרי הפרידה נכללת באיזון, ובאיזה חלק, מוכרעת לפי נסיבות המקרה.
בפועל, מה שקובע את הדיון הוא המסמכים: תוכנית האופציות, מכתב ההענקה, לוח ההבשלה, תנאי מימוש וחסימה, ותנאי עזיבה. אופציה שמבשילה בגלל עבודה שנעשתה לפני הפרידה שונה מאופציה שתלויה כולה בעבודה עתידית. כשקשה לקבוע שווי היום, בני זוג יכולים להסכים בהסכם גירושין על חלוקה "אם וכאשר", כלומר חלוקת התמורה בפועל אם האופציה תמומש. לבית המשפט יש גם כלים לקבוע מועד מוקדם יותר לשווי או לנכסים, לפי סעיף 8(3) ו-8(4).
משיכות בעלים, רווחים שלא חולקו ומס על שווי החברה
משיכות בעלים והחלטה לא לחלק דיבידנד משפיעות ישירות על השווי שנשאר בחברה ועל המזומן שנשאר במשפחה. כשבעל עסק מקטין משיכות, מעכב חשבוניות או מעביר פעילות לחברה אחרת סביב הפרידה, בית המשפט רשאי לפי סעיף 7 לראות נכס שהוצא בכוונה לסכל את האיזון כאילו הוא עדיין שלו. כלי ההוכחה הם הרצאת הפרטים לפי תקנה 12, גילוי מסמכים לפי תקנה 17, ומומלץ שבוחן את חשבון בעל המניות בספרי החברה.
שאלה נפרדת היא אם מנכים משווי החברה מס שיחול רק כשהמניות יימכרו או כשיחולק דיבידנד. זו שאלה שמשנה את התוצאה בסכומים משמעותיים, ויש בה ניתוח של פסיקה, שהבאנו במאמר על תחשיב מס הכנסה לחברה בהליך גירושין. חשוב לבקש מהמומלץ להציג את השווי גם לפני המס וגם אחריו, כדי שבית המשפט יוכל להכריע.
מתי נקבע שווי העסק לצורך האיזון?
ברירת המחדל בסעיף 5 היא איזון עם התרת הנישואין, אבל סעיף 8(3) ו-8(4) מאפשרים לבית המשפט, בנסיבות מיוחדות, לאזן לפי שווי במועד מוקדם יותר או לפי הנכסים שהיו במועד מוקדם יותר. לבעל עסק זה קריטי: שווי חברה יכול להשתנות מאוד בין הפרידה בפועל לבין פסק הדין, בגלל מאמץ שהושקע אחרי הפרידה או בגלל הזנחה.
לפי סעיף 5א אפשר לבקש את האיזון עוד לפני הגירושין, אם חלפה שנה מפתיחת הליך גירושין או הליך רכושי, או אם בני הזוג חיים בנפרד, אף תחת קורת גג אחת, תשעה חודשים לפחות מתוך שנה רצופה. המועד שנבחר צריך להופיע במינוי המומלץ, אחרת חוות הדעת תענה על השאלה הלא נכונה.
בעלי עסק לקראת גירושין? מה עושים עכשיו
- מיד: לאסוף את מסמכי החברה. דוחות כספיים לשלוש עד חמש שנים, תקנון, הסכם מייסדים או בעלי מניות, תוכנית אופציות וחשבון בעל המניות.
- מיד: לבדוק אם יש הסכם ממון. הסכם ממון שאושר או אומת כדין לפי סעיף 2 לחוק יכול להוציא את החברה מהאיזון או לקבוע כללים אחרים.
- לפני כל שינוי בחברה: לעצור ולהתייעץ. העברת פעילות, הקצאת מניות או שינוי במשיכות סביב הפרידה עלולים להיחשב פעולה שנועדה לסכל את האיזון.
- בפתיחת ההליך: להחליט על המועד הקובע. לבקש, אם מוצדק, מועד מוקדם יותר לפי סעיף 8(3) או 8(4), ולוודא שהוא נכלל בשאלות למומלץ.
- בתוך 14 ימים ממינוי המומלץ: להעביר לו את כל החומר. כולל הסבר על עונתיות, לקוחות מהותיים ותלות של העסק באדם מסוים.
- בתוך 14 ימים מקבלת חוות הדעת: לשאול שאלות הבהרה. על שיטת ההערכה, שיעור ההיוון, טיפול במס ובמוניטין אישי.
- במקביל: לבנות הצעת ביצוע. קיזוז מול דירה, תשלומים עם בטוחה או מימון חיצוני, כך שהעסק ימשיך לפעול.
שאלות נפוצות על גירושין של בעלי חברות
האם אשתי או בעלי מקבלים חצי מהחברה שלי בגירושין?
בן הזוג זכאי למחצית מהשווי של מניות שנצברו בתקופת הנישואין, לא בהכרח למחצית מהמניות עצמן. לפי סעיף 6(ב) לחוק יחסי ממון אפשר לאזן בכסף, בשווה כסף או בקיזוז מול נכס אחר. חברה שהייתה לפני הנישואין, או שהתקבלה במתנה או בירושה, מוחרגת ככלל.
מי קובע כמה שווה החברה בהליך גירושין?
בדרך כלל מומלץ כלכלי. לפי תקנה 25 לתקנות בית המשפט לענייני משפחה, בית המשפט רשאי למנות מומלץ מטעמו גם בלי הסכמת הצדדים, והמומלץ מגיש חוות דעת בתוך 45 ימים. אחרי המינוי, צד אינו רשאי להביא מומלץ נוסף מטעמו אלא ברשות בית המשפט.
האם מוניטין אישי מתחלק בגירושין?
לעיתים כן. בבע"מ 4623/04 קבע בית המשפט העליון שהלכת השיתוף חלה גם על נכסי קריירה, כלומר כושר השתכרות מוגבר ומוניטין אישי, והעדיף ככלל תשלום חד-פעמי. לבני זוג שחוק יחסי ממון חל עליהם, סעיף 8(2) מאפשר לסטות מחלוקה שווה בהתחשב בכושר ההשתכרות.
מה קורה לאופציות שעוד לא הבשילו בגירושין?
החוק אינו קובע כלל מפורש לאופציות, ולכן ההכרעה תלויה בנסיבות ובמסמכי התוכנית: מועד ההענקה, לוח ההבשלה ותנאי העזיבה. כשקשה לקבוע שווי היום, אפשר להסכים בהסכם גירושין על חלוקת התמורה אם וכאשר האופציות ימומשו.
האם אפשר לשלם לבן הזוג את חלקו בעסק בתשלומים?
כן. לפי סעיף 6(ג) לחוק יחסי ממון בית המשפט רשאי לקבוע את מועדי הביצוע, את הבטחתו ותוספת ריבית כשמשלמים בשיעורים. לפי סעיף 6(ד) עליו לבצע את האיזון באופן שימנע ככל האפשר פגיעה בהמשך תפקודו התקין של תאגיד או של מקום עבודה.
לפי איזה מועד מעריכים את שווי העסק?
ברירת המחדל היא מועד פקיעת הנישואין, אבל לפי סעיף 8(3) ו-8(4) לחוק יחסי ממון בית המשפט רשאי, בנסיבות מיוחדות, לאזן לפי שווי במועד מוקדם יותר או לפי הנכסים שהיו במועד מוקדם יותר. המועד צריך להיקבע לפני שהמומלץ מתחיל לעבוד.
משרד מלכא ושות' בחיפה מטפל בהליכי גירושין ובתביעות רכוש שיש בהן חברות, מניות ומוניטין: הכנת החומר למומלץ, שאלות הבהרה והצעות לביצוע האיזון בלי לפגוע בעסק. עורך דין גירושין יבחן איך נכון לאזן את העסק שלכם.
המידע במאמר כללי ואינו תחליף לייעוץ משפטי פרטני. הדין והפסיקה משתנים, והתאמה למקרה הספציפי מחייבת בדיקה של עורך דין.
